2016考研法硕非法学答案

　　第54题、简述我国专利权客体的具体类型。

　　答：专利权的客体，是指符合专利条件的发明创造，具体包括发明、实用新型和外观设计。

　　我国专利法对发明创造规定如下：

　　发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

　　实用新型，又称“小发明”或“小专利”，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。它和发明比，范围不如发明大，不包括物品的制造方法;创造性不如发明强;审批手续比发明简单，无须进行实质审查;保护期限亦不同。

　　外观设计是工业品外观设计的简称，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适合在工业上应用的新设计。

　　四、辨析题：第55-56小题，每小题8分，共16分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。第55题、有人认为：“没有杀人的目的，就不构成故意杀人罪。”请运用相关刑法理论和规定进行辨析。

　　答：这种说法不完全正确。理由如下：

　　1.正确的理由是，故意杀人罪中的故意划分为直接故意与间接故意。直接故意的基本内容就是追求某种犯罪结果的发生，包含着犯罪目的。也就是说，在直接故意杀人罪中，要求行为人必须具有杀人的犯罪目的，犯罪目的是直接故意犯罪的必备要件。所以，在这种情况下，没有杀人的目的，就不构成故意杀人罪的说法是正确的。

　　2.错误的理由是，在间接故意杀人罪中，行为人并不存在杀人的犯罪目的，但可以具有其他的目的;另外，在激情杀人情况下，罪过定性为间接故意，行为的目的是杀人还是伤害其实是模糊不清的，而定罪是按犯罪结果确定，人死了就构成故意杀人罪，人未死就构成故意伤害罪。所以，在间接故意下，没有杀人的目的，就不构成故意杀人罪的说法是错误的。

　　综上所述，没有杀人的目的，就不构成故意杀人罪的说法是不完全正确的。

　　第56题、有人认为：“物权的标的物不论辗转流入何人之手，物权人都有权追及物之所在而支配该物。”请运用相关民法理论和规定加以辨析。

　　答：此种说法不完全正确。

　　正确的一面表现在：物权具有追及力和优先力的特点，意味着无论物到谁的手里，物权人均可追及物之所在，要求返还原物。

　　错误的一面表现在：若此时存在善意第三人，且符合善意取得的构成要件，即无权处分，善意，合理价格，完成物权变动。那么此时善意第三人即可获得物权，权利人只能请求无权处分人赔偿损失。另一方面，物权法第107条规定，遗失物不适用善意取得，但是权利人在2年内仍可要求第三人返还原物。此时题干中的观点又是错误的。

　　综上所述，此种说法是不完全正确的。

　　五、法条分析题：第57-58小题，每小题10分，共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理论。

　　第57题、我国《刑法》29条规定：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

　　如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”

　　请分析 (1)、“教唆他人犯罪的”应如何理解?

　　(2)、“教唆不满十八周岁的人犯罪的”包括哪些情形?

　　(3)、“被教唆的人没有犯被教唆的罪”包括哪些情形?

　　答：(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯，所谓教唆犯，指教唆他人实行犯罪的人。具体而言，就是指故意引起他人实行犯罪决意的人。 教唆犯的基本特点是，教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施，是使他人产生犯罪意图的人。

　　教唆犯应具备以下成立条件：

　　一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意，即所谓唆使他人犯罪的故意。这种故意的内容应是明确的，即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。没有明确的故意内容，不能成立教唆犯;无意引起他人产生犯罪意图的，更不能成立教唆犯。

　　二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。通常表现为怂恿、诱骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式，唆使特定的人实施特定的犯罪。至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心，被教唆人是否实行了被教唆的犯罪，不影响教唆犯的成立。

　　(2)应根据不同情况分别处理：

　　一是教唆已满16周岁不满1 8周岁的人犯任何罪，都应当照刑法典第29条第1款的规定从重处罚。因为刑法典第17条第1款规定：“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。”

　　二是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人，故意伤害致人死亡罪，应当对教唆犯从重处罚。因为我国刑法典第17条第2款规定：已满14周岁不满16周岁的人犯上列各罪的，应当负刑事责任。

　　三是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯我国刑法典第17条第2款规定以外之罪，以及教唆不满14周岁的人犯任何罪，由于被教唆人未达法定刑事责任年龄，缺乏成为犯罪主体的条件，他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪;因而教唆者不能成为教唆犯，实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的，完全符合间接正犯的特征，应当按照间接正犯处理并从重处罚。

　　(3)被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂，所谓教唆未遂，是指被教唆的人没有犯被教唆的罪。具体包括三种情形：

　　一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图。

　　二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆，但实际上他实施的行为是乙罪，且乙罪与甲之间不存在重合关系。

　　三是教唆犯对被教唆人进行教唆时，被教唆人已有实施该种犯罪的故意。